Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

  • Галушевская Ксения Александровна Студентка 2-го курса магистратуры юридического факультета Московского государственного областного университета
  • 129594,РФ, г Москва, Сущевский Вал, 67
  1. АННОТАЦИЯ
  2. В статье проанализированы основные формы внесудебной защиты гражданских прав, в контексте защиты прав и законных интересов предпринимателей, дана характеристика основным формам и сформулированы предложения по их дальнейшему развитию.
  3. ABSTRACT
  4. In article the main forms of extrajudicial protection of the civil rights, in the context of protection of the rights and legitimate interests of businessmen are analyses, the characteristic is given to the main forms and offers on their further development are formulated.
  5. Ключевые слова: внесудебные способы защиты гражданских прав, внесудебная форма, альтернативное решение споров, третейское разбирательство, нотариальная защита.
  6. Keywords: extrajudicial ways of protection of the civil rights, extrajudicial form, alternative resolution of disputes, arbitration, notarial protection.

Основной универсальной формой защиты прав предпринимателей, как и, в принципе, защиты гражданских прав, является обращение в суд. Вместе с тем, в ряде случаев наряду с судебной защитой нарушенных гражданских прав, предприниматели дополнительно используют предусмотренные законодательством РФ формы внесудебной защиты прав предпринимателей.

Как отмечает Н.М. Игнатович [1], формы внесудебной защиты гражданских прав чрезвычайно разнообразны. Такие формы можно разделить на юрисдикционные и неюрисдикционные. Юрисдикционными являются формы, связанные с обращением к компетентному государственному органу, имеющему полномочия для решения спора. К таким способам относится нотариальная защита и третейское разбирательство.

Как отмечает Е.П. Воронюк [2], двойственная природа нотариата проявляется в том, что данный орган, с одной стороны, функции государственного органа, а с другой — является проявлением свободного выбора граждан, которые сами выбирают нотариуса, обращаясь к нему за теми или иными услугами. Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться:

1) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем;

2) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т. д.).

По нашему мнению, функции нотариата по защите гражданских прав предпринимателей должны быть расширены. Учитывая перегруженность судов, ряд дел, связанных с фактически бесспорными ситуациями, должны быть переданы органам нотариата, что позволит ускорить рассмотрения дел о взыскании бесспорной задолженности.

Законодательство предусматривает возможность рассмотрения споров не только арбитражным судом, но и в порядке третейского разбирательства, т. е. особыми судами, рассматривающими возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду. Как справедливо отмечает Т.В.

Худойкина [3], третейские суды способствуют снижению нагрузки с государственных судов и ускорению рассмотрения дел.

Хотя по основаниям, предусмотренным АПК РФ, решение третейского суда возможно обжаловать, такое обжалование возможно по довольно узким основаниям, что делает третейское судопроизводство удобной для предпринимателя альтернативой решения споров.

Права предпринимателей могут быть защищены Уполномоченным по защите прав предпринимателей [4].

Необходимость принятия этого закона обусловлена тем, что нередко субъекты предпринимательской деятельности не в силах самостоятельно защитить свои права и законные интересы Прежде всего речь идет о случаях, когда имеют место административные барьеры, бюрократическое давление. и коррупционные проявления со стороны органов государственной власти и их должностных лиц.

Несмотря на то, что этот способ внесудебной защиты прав граждан является относительно новым, он широко и эффективно используется предпринимателями для защиты своих интересов [5].

Все вышеизложенные формы внесудебной защиты интересов предпринимателей осуществляются ими по своей воли и в факультативном порядке, не препятствуя праву обращения в суд. В то же время, существует специфический способ защиты прав предпринимателя, который он обязан осуществить до обращения в суд — претензионный порядок рассмотрения спора.

Как отмечает Я.Е.

Щербаков [6], претензионный порядок урегулирования спора — разновидность примирительной процедуры, предполагающая самостоятельное урегулирование спора сторонами во вне-и досудебном порядке посредством особого письменного общения с целью снятия правовой или фактической неопределенности и установлении (определении) гражданских прав, являющаяся для сторон, в силу договора или закона, обязательной или добровольной.

К сожалению, в абсолютном большинстве случаев, обязательный претензионный порядок урегулирования спора не приводит к ускорению рассмотрения спора, превращаясь в некоторую формальность перед судебным урегулированием спора. Поэтому, по нашему мнению, обязательность претензионного порядка урегулирования спора скорее препятствует, чем способствует эффективной защите прав предпринимателей.

Как видим, внесудебная защита прав предпринимателей отличается широким разнообразием различных инструментов. Вместе с тем, следует отметить их (за исключением обязательного претензионного порядка для некоторых категорий дел) альтернативный и факультативный характер по отношению к рассмотрению дел в суде.

Список использованной литературы:

  1. Игнатович Николай Михайлович Внесудебные способы защиты субъективных гражданских прав // JSRP. 2014. № 6 (10). С.11-16
  2. Воронюк Екатерина Павловна О роли частного нотариата во внесудебной защите конституционных прав граждан // Вестник ПензГУ. 2016. № 1 (13). С.10-13
  3. Худойкина Татьяна Викторовна, Салихова Лилия Наильевна Третейское разбирательство в России: насущные проблемы и перспективы совершенствования // Юридические записки. 2014. № 1.
  4. Федеральный закон «Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации» от 07.05.2013 N 78-ФЗ (последняя редакция) [Электронный ресурс] режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_13440/
  5. Фадеева Вероника Алексеевна Конституционная природа института уполномоченного по защите прав предпринимателей в Российской Федерации // Ленинградский юридический журнал. 2014. № 3 (37). С.104-109
  6. Щербаков Ярослав Евгеньевич Претензионный порядок урегулирования споров в гражданских правоотношениях. Проблемы и направления развития // Вестник ЧелГУ. 2012. № 27 (281). URL: http://cyberleninka.ru/article/n/pretenzionnyy-poryadok-uregulirovaniya-sporov-v-grazhdanskih-pravootnosheniyah-problemy-i-napravleniya-razvitiya (дата обращения: 16.06.2017).

Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

Бизнесмены, помимо общегражданских прав, в силу того, что ведут хозяйственную деятельность, имеют особые внесудебные формы защиты прав предпринимателей, которые реализуемы без вмешательства суда.

Внесудебные формы защиты прав предпринимателей — понятие

Под формой защиты подразумевается весь комплекс мер, применяемых уполномоченными структурами для того, чтобы гарантировать права и интересы бизнес-сообщества и обеспечить ему нормальное ведение хозяйственной деятельности.

Различают судебные и внесудебные формы. В первом случае, как следует из названия, предприниматели прибегают к помощи судебных инстанций. Во втором случае, они используют законные возможности нотариусов, третейских судей, и уполномоченных по защите права предпринимателей (УЗПП).

Нотариальная защита прав предпринимателей

Нотариат от лица государства гарантирует представителям бизнес-сообщества:

  • Подлинность подписи на документах и законность договоров. Проверка нотариусом всех нюансов взаимодействия, полномочий сторон, соблюдения требований законов обеспечит чистоту сделок и убережет от убытков.
  • Выполнение договоров путем совершения исполнительной надписи. Если одна из сторон не передает другой денежные средства или имущество, как было оговорено в нотариально заверенном договоре, то нотариус выносит письменное распоряжение о взыскании. Руководствуясь исполнительной надписью, судебный пристав в 3-дневный срок начинает принудительное производство по делу.
  • Бесспорность фактов и прав. К примеру, чтобы удостоверить ваше присутствие в той или иной местности, можно заручиться нотариальным удостоверением этого обстоятельства.
    Это далеко неполный перечень нотариальных услуг, которыми хозяйствующий субъект вправе воспользоваться в своих интересах.

Уполномоченный по защите права предпринимателей

Бизнес-омбудсмен способствует восстановлению нарушенных прав, решению проблем между хозяйствующими субъектами и органами власти. Если вы стали жертвой произвола со стороны государственных органов, то вправе обратиться с заявлением к УЗПП.

В интересах заявителя бизнес-омбудсмен реализует следующее:

  • разъясняет предпринимателю основания и порядок обеспечения прав;
  • перенаправляет жалобу в компетентный орган и отслеживает его рассмотрение;
  • направляет свое заключение об устранении нарушений в тот орган, от чьих действий пострадало лицо;
  • инициирует вопрос о привлечении виновных лиц к ответственности.

В рамках своей деятельности УЗПП принимает совместное участие в проверках, проводимых госорганами на предприятиях; выносит предписания о приостановлении действия решений администрации местного самоуправления, если они ущемляют права бизнес-структур; привлекает представителей из экспертного сообщества для дачи заключения по материалам заявлений и жалоб.

Защита интересов предпринимателя в третейском суде

Если противостоящие стороны договорятся, то рассмотрением возникшего спора занимается третейский суд (постоянно действующий или сформированный для решения конкретной ситуации).
Особенности третейского суда:

  • вынесенное решение считается неоспоримым:
  • судебный акт вступает в силу на следующий день после принятия:
  • для его применения стороны включают в договор специальный пункт о нем (или заключают соответствующее соглашение).

Третейский суд — продуктивный способ решения споров в бизнес-среде и пользуется популярностью.
Вышеуказанные формы гарантирования интересов предпринимательского сообщества на деле доказали свою эффективность и повсеместно распространены.

Защита прав и интересов предпринимателей

Понятие охраны и защиты прав предпринимателей

Для того чтобы лучше разобраться в вопросе, необходимо сразу акцентировать внимание на том, что термины «защита права» и «охрана права» — не одно и то же.

Охрана права — более широкое понятие, которое предполагает комплекс мер, направленных на обеспечение интересов охраняемого субъекта.

Правовая охрана — это совокупность гарантий со стороны государства, которые связаны с ограничениями или запретами на совершение определенных действий против субъекта охраны на основе нормативно-правовых актов. Одним из направлений деятельности охраны права является профилактика (предупреждение) правовых нарушений.

Предметом защиты в данном случае (в сфере предпринимательства) выступают оспариваемые или нарушенные права и интересы предпринимателей.

Защита прав предпринимателей — это комплекс установленных в нормативном порядке механизмов, которые призваны признавать и восстанавливать нарушенные права (интересы) предпринимателей. Меры по защите прав предпринимателей осуществляются в определенных формах с использованием различных способов защиты на законодательном уровне.

Нарушители законных прав и интересов предпринимателей привлекаются к юридической ответственности. По отношению к нарушителям применяются механизмы по исполнению этих мер (по практической реализации).

Способы защиты прав предпринимателей

Способы защиты прав предпринимателей — это закрепленные на законодательном уровне процессуальные и материально-правовые механизмы принудительного характера. Целью применения этих мер является признание (или восстановление) оспариваемых (или нарушенных) прав предпринимателя. В результате применения данных действий происходит воздействие на нарушителя законных прав.

1. Материально-правовые способы защиты предпринимательских прав — комплекс мер для защиты прав и интересов предпринимателей в соответствии с действующими охранительными нормами (материального права).

По целям материально-правовые способы защиты прав предпринимателей делятся на такие группы:

  • восстановительные;
  • штрафные;
  • пресекательные.

Восстановительные способы защиты прав предпринимателей направлены на признание определенных прав за субъектом и (или) на восстановление его прав (до нарушения). К восстановительным способам относятся:

  • признание оспоримой сделки недействительной (с устранением последствий);
  • признание права;
  • возмещение убытков и компенсации (например, за нанесение морального ущерба).

Штрафные способы защиты прав предпринимателей предусматривают применение установленных мер ответственности (санкций) по отношению к нарушителю прав за противоправное поведение.

К штрафным способам относятся:

  • обращения по конфискации;
  • обращения по взысканию неустойки (процентов).

Пресекательные способы связаны с прекращением противоправных действий в принудительном порядке.

К пресекательным способам относятся:

  • признание акта государственного органа не действительным;
  • не применение в судебном порядке акта государственного органа, который противоречит действующему законодательству РФ.

2. Процессуальные способы обеспечивают защиту прав предпринимателей при рассмотрении споров, касающихся нарушенных прав.

К процессуальным способам относятся:

  • право установления компетентного органа при разрешении споров (в договорном порядке);
  • право обращения к компетентному органу по защите прав и интересов предпринимателей.
Читайте также:  Что такое подоходный налог: понятие, особенности, что облагается, как рассчитать

3. Самостоятельные способы защиты прав предпринимателей предусмотрены статьей 14 ГК РФ. В статье идет речь о том, что способы самозащиты соразмерны нарушению. Они не должны выходить за пределы действий для пресечения правонарушения.

Применение статьи 14 возможно не только в ситуациях, когда права предпринимателя были нарушены, но и во всех прочих случаях.

Предприниматель имеет право на осуществление превентивных мер, которые смогут обеспечить ему защиту от потенциальных посягательств.

Формы защиты прав предпринимателей

  • Форма защиты прав предпринимателей — это внутренне согласованные организационные меры по защите субъективных прав и интересов, охраняемые законом.
  • Существуют две формы защиты прав и интересов предпринимателей — внесудебные и судебные формы.
  • К внесудебной форме защиты прав предпринимателей относятся:
  • нотариальная защита;
  • досудебное урегулирование споров;
  • третейское разбирательство.

Судебная форма защиты прав предпринимателей осуществляется при помощи:

  • судов общей юрисдикции;
  • арбитражных судов;
  • Конституционного Суда РФ.

Тоже может быть полезно:

Уважаемые читатели! Материалы сайта TBis.ru посвящены типовым способам решения налоговых и юридических вопросов, но каждый случай уникален.

Если вы хотите узнать, как решить именно ваш вопрос — обращайтесь в форму онлайн консультанта. Это быстро и бесплатно!

Нажимая на кнопку «Отправить» вы подтверждаете, что ваш комментарий не содержит персональных данных в любой их комбинации

Вопросы и ответы в х даются пользователями сайта и не носят характера юридической консультации. Если вам необходима юридическая консультация, рекомендуем получить ее, задав вопрос по телефонам, указанным выше, или через эту форму

.

Защита прав предпринимателей

Несмoтря на тo, чтo предпринимательствo имеет бoлее зрелый вoзраст, чем самo Рoссийскoе гoсударствo, oнo, как вид деятельности и бизнеса, зарoдилoсь в России сoвершенно недавнo.

В СССР, как многие из нас помнят, предпринимательской деятельности не было – она была запрещенной и осудительной. С падением «железного занавеса» в стране разрушились старые жизненные стереотипы. У народа появилось желание к улучшению жизни. Одной из основ и надежд для общества тех лет стала предпринимательская деятельность.

Законом от 19 ноября 1986 г. «Об индивидуальной трудовой деятельности» предпринимательская деятельность была введена в рамки закона. [6].

Закон «О кооперации в СССР» от 26 мая 1988 г. подвел правовую основу для легализации трудовой деятельности в негосударственном секторе экономики и возникновения частных малых предприятий.[7].

Закон от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и предпринимательской деятельности» стал следующим законодательным актом. Этим законом гражданам СССР представилась возможность вести индивидуальную предпринимательскую деятельность, создавать организации, нанимать работников. [8].

07 декабря 1991 г. был принят Закон РСФСР «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации». Этот Закон разрешал предпринимательство, образование предприятия от имени физического лица, наемный труд.

В современной России право заниматься предпринимательской деятельностью закреплено в ст. 34 Конституции Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. (с последующими изменениями и дополнениями) [1].

С установлением демократического строя, рыночных отношений в экономике, т.е. собственно появлением предпринимателей, возникла и необходимость защиты их прав и интересов.

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Говоря о соотношении способа и формы защиты прав, М.К.

Треушников отмечает, в частности, что способ защиты права – категория материального (регулятивного) права, а под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т. е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения [10].

Каковы же формы защиты прав предпринимателей?

Формы защиты прав предпринимателей делятся на судебные и внесудебные.

Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав.

Суть ее заключается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права или пресечения правонарушения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются следующие государственные органы: Конституционный Суд Российской Федерации, Арбитражный суд, суды общей юрисдикции.

Конституционный Суд Российской Федерации значительно расширяет возможности судебной защиты прав и интересов предпринимателей. Это объясняется, прежде всего, тем, что, во – первых, законодатель включает в понятие «конституционные права и свободы граждан» (ч. 4 ст.

125 Конституции РФ) [1] конституционные принципы и конституционные законные интересы и допускает защиту не только физических, но и юридических лиц. Во – вторых, расширяется понимание критериев конституционности правовых актов.

В частности, признается неконституционным правовой акт, если его положения противоречат принципам и нормам международного права.

Опираясь на принцип естественности и неотчуждаемости прав и свобод, а также на соответствующие нормативные акты, предприниматели могут оспаривать неконституционные акты федеральных органов государственной власти, органов субъектов РФ, органов местного самоуправления и вправе обращаться с жалобой в Конституционный Суд РФ на нарушение конституционных прав и свобод.

Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст. 1, 2 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации) [4] (далее – АПК РФ). По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих отношений:

  1. между организациями – юридическими лицами и гражданами – предпринимателями;

  2. между организациями – юридическими лицами и государственными или иными органами;

  3. между гражданами – предпринимателями и государственными или иными органами.

Суды общей юрисдикции.По общему правилу споры между гражданами – предпринимателями, а также между ними и юридическими лицами разрешаются арбитражным судом, за исключением споров, не связанных с предпринимательской деятельностью (п. 13 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №№ 6,8) [5].

Что же касается дел связанных с предпринимательской деятельностью, в судах общей юрисдикции рассматриваются в частности:

  • споры о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (п. 7 ст. 262 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации) [3] (далее – ГПК РФ);
  • заявления граждан и организаций на неправомерные действия и решения органа государственного управления и должностного лица, считающих, что их права и свободы нарушены (п. 1 ст. 254 ГПК РФ) [3].

В то же время данные споры могут быть переданы также на рассмотрение арбитражного суда при наличии межгосударственного соглашения или соглашения сторон (п. 5 ст. 27 АПК РФ) [4].

При выборе суда для разрешения спора действует правило, согласно которому истец, независимо от того, иностранный он или российский предприниматель, вправе по своему усмотрению избрать для разрешения конфликта суд – арбитражный или общей юрисдикции.

Выбора не может быть, если компетентный орган прямо определен международным соглашением или соглашением сторон.

В данном случае речь идет о пророгационном соглашении,то есть взаимном пожелании сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему производству (ст. 404 ГПК РФ) [3]. По юридической природе пророгационные соглашения (т. е.

соглашения о выборе суда) близки к родственным в международном торговом обороте оговоркам об изъятии будущих или уже возникших конфликтов из ведения государственных судов с передачей их на разрешение в порядке третейского разбирательства.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей относятся: нотариальная защита, третейское разбирательство, досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров. Рассмотрим более конкретно каждую из этих форм.

Нотариальная защита, как одна из внесудебных форм защиты прав и интересов предпринимателей, имеет следующие особенности реализации:

  • предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела;
  • не используются принципы публичности, состязательности;
  • нотариальные действия совершаются нотариусом только единолично;
  • юридические факты устанавливаются, как правило, на основании письменных доказательств.

Характерной чертой третейского суда является широкое применение усмотрения сторон. В частности, стороны по своему усмотрению могут определить число третейских судей и согласовать процедуру их назначения.

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

  • включением в предпринимательский договор специальной третейской оговорки;
  • заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров. Если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ) [4].

Так согласно Гражданскому Кодексу Российской Федерации (далее – ГК РФ) требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, либо неполучение ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом, либо договором, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок (п. 2 ст. 452 ГК РФ) [2].

Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором.

Если же он предусмотрен положениями, правилами и другими подзаконными актами, то его соблюдение не является обязательным для сторон. Кроме того, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать четкую запись об установлении такого порядка.

Однако законодатель делает исключение из общего правила о применении досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров: третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, пользуются правами и несут обязанности истца, за исключением обязанности соблюдения претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, если это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором (ст. 50 АПК РФ) [4].

В случае несоблюдения претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ) [4]. Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

Читайте также:  Сроки выплаты единовременного пособия при рождении ребенка. какие документы надо подготовить?

Существующие в настоящее время способы защиты прав и интересов предпринимателей достаточно разнообразны. Насколько разнообразны способы защиты гражданских прав, настолько гибким должен быть механизм защиты.

Защита прав и интересов предпринимателей является одной из приоритетных и важных задач стоящих перед государством.

Деятельность предпринимателя всегда сопряжена с определенным риском. Причиной этого могут быть как объективные обстоятельства, так и возможность ущемления прав предпринимателя со стороны третьих лиц, органов власти и управления и даже самого государства.

Защита прав и интересов предпринимателей является частью правового режима предпринимательства, установленного главным Законом страны – Конституцией. Только установление соответствующих законодательных положений может твердо гарантировать права предпринимателя и способствовать успешному развитию предпринимательской деятельности.

Одним из основных источников налоговых поступлений в казну государства являются доходы от предпринимательской деятельности. Этот факт делает предпринимательство жизненно необходимым для самого государства.

Литература:

Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

  • На нотариат возложено 
    обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических 
    лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства4.
  • В отличие от суда, где 
    в основном разрешаются споры 
    о праве гражданском, предметом 
    нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод 
    решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов.
  • Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая 
    принудительное исполнение бесспорного 
    обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы 
    не используют состязательную форму 
    процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические 
    факты, как правило, на основании 
    письменных доказательств.
  • Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов 
    предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления, гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.);

б) посредством защиты уже 
нарушенного права (например, при 
выдаче исполнительной надписи, при 
предъявлении чека к платежу и 
удостоверении неоплаты чеков и 
т.д.).

  1. Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о 
    взыскании с должника причитающейся 
    взыскателю определенной денежной суммы 
    или какого-либо имущества, когда 
    ответственность должника с бесспорностью 
    вытекает из представленного документа.
  2. Взыскание задолженности 
    по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным.
  3. Исполнительная надпись 
    обладает силой исполнительного 
    листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Необходимо учесть, что 
нотариус не вправе совершить исполнительную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает 
круг документов5, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса.

Исполнительная надпись 
может быть совершена нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением 
исполнительной надписи лицом, предусмотрены 
данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

  • по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества;
  • по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги;
  • по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей.

Следует иметь в виду, что постановлением Правительства 
РФ от 19 июня 1996 г. N 710 «О внесении изменений в Перечень документов, по которым взыскание задолженности 
производится в бесспорном порядке 
на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия» из названного Перечня 
документов исключен п.

2 о взыскании 
просроченных платежей по кредитным 
операциям кредитных организаций. В связи с этим нотариусы не вправе совершать нотариальную надпись на взыскание просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. При этом важно учесть, что совершение такой надписи не влечет юридических последствий, т.е. она не может приниматься к исполнению.

Действия нотариуса в этом случае подлежат обжалованию в суде общей юрисдикции.

Исполнительная надпись 
может быть совершена при наличии 
определенных обстоятельств: во-первых, представленные документы должны подтверждать бесспорность задолженности или 
иной ответственности должника перед 
взыскателем; во-вторых, не должен истечь срок исковой давности.

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного 
листа, однако в связи с отсутствием 
у нотариуса аппарата принудительного 
исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный 
срок выносит постановление о 
возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель 
устанавливает срок для добровольного 
исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о 
возможности применения принудительного 
исполнения указанных требований.

Следует иметь в виду, что нотариусы вправе также совершать 
и другие нотариальные действия, в 
частности принятие в депозит 
денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору.

Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство.

В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д.

Необходимо учесть, что 
нотариус при совершении данного 
нотариального действия не проверяет 
основания возникновения прав кредитора 
и обязанностей должника.

2.2. Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах

Законодательство предусматривает 
возможность рассмотрения споров не только арбитражным судом, но и в 
порядке третейского разбирательства, т.е. особыми судами, рассматривающими возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного 
согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

На разрешение третейского 
суда может передаваться спор, уже 
возникший между сторонами, или 
спор, который может возникнуть в 
будущем при исполнении обязательств. Причем соглашение о передаче спора 
третейскому суду может касаться всех или определенных споров, которые 
возникли или могут возникнуть между 
сторонами. Исходя из этого следует 
различать третейские суды:

  • создаваемые для рассмотрения конкретного спора;
  • постоянно действующие третейские суды.

В первом случае третейские суды создаются самими сторонами, и 
их деятельность прекращается рассмотрением 
только данного конкретного спора. Во втором случае речь идет о постоянно 
действующих третейских судах (институциональных 
третейских судах), которые могут 
создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.

д. Основное преимущество институциональных судов состоит в том, что они являются организационно оформленными органами, позволяющими разрешить спорную ситуацию даже тогда, когда одна из сторон уклоняется от избрания третейского судьи (в институциональном третейском суде их назначает председатель или президент этого суда).

Так, при наличии соответствующего соглашения споры с участием предприятий 
с иностранными инвестициями и международных 
объединений (организаций), созданных 
на территории России, между собой, с их участниками и их споры 
с другими субъектами права, а 
также споры, возникающие при 
осуществлении внешнеторговых и 
иных видов международных экономических 
связей, разрешаются Международным 
коммерческим арбитражным судом 
при Торгово-промышленной палате РФ (Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»).

При Торгово-промышленной палате РФ функционирует еще один постоянно 
действующий третейский суд — Морская 
арбитражная комиссия, которая разрешает 
споры, вытекающие из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих 
из торгового мореплавания.

К ее подведомственности относятся, в частности, споры по фрахтованию судов; морской 
перевозке грузов в смешанном 
плавании; по морскому страхованию 
и перестрахованию; связанные с 
использованием судов для научных 
исследований, добычей полезных ископаемых, гидротехнических и иных работ и 
т.д.

При анализе данного вопроса 
необходимо учесть, что достижение сторонами соглашения о передаче спора на разрешение третейского 
суда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения лишает стороны 
в будущем возможности обратиться за защитой своих требований в 
арбитражный суд (если только стороны 
по взаимному соглашению не аннулируют третейскую запись; односторонний отказ 
от нее или заключенного сторонами 
отдельного соглашения не допускаются).

Передача сторонами спора 
на рассмотрение третейского суда может 
быть осуществлена двумя способами:

включением в договор, на основе которого строятся отношения 
между сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специальной 
третейской оговорки;

заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

В некоторых случаях, предусмотренных 
законом, оговорка о разрешении споров в определенном третейском суде является обязательной и при ее отсутствии договор может быть признан недействительным в силу отсутствия в нем условий, обязательных для данного вида договора. Так, Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г.

N 889 «О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся 
в федеральной собственности» утверждены обязательные условия договоров 
кредита, залога находящихся в федеральной 
собственности акций и комиссии, в соответствии с которыми Мингосимущество 
РФ заключает договоры с победителями соответствующих аукционов. Одним 
из таких обязательных условий является положение, регламентирующее порядок 
разрешения споров между сторонами. Так, если стороной договора является иностранное юридическое лицо либо предприятие с иностранными инвестициями, спор передается на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.

Следует иметь в виду, что возможность передачи на рассмотрение третейского суда предусмотрена 
лишь для спора, вытекающего из гражданских 
правоотношений. Подведомственный арбитражному суду экономический спор, вытекающий из административных или иных правоотношений, на рассмотрение третейского суда передан 
быть не может.

  • Другим важным обстоятельством, которое необходимо учитывать при 
    рассмотрении данного вопроса, является то, что стороны могут заключить 
    соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не принято решение по делу.
  • Порядок передачи подведомственных арбитражному суду споров на рассмотрение третейского суда установлен федеральным 
    законом.
  • Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный 
    решением срок.

Исходя из сути третейского 
разбирательства, спорящие стороны 
заранее соглашаются с любым 
решением, вынесенным этим судом. В 
связи с этим в Федеральном 
законе «О третейских судах в 
Российской Федерации»*(927) и в 
Законе о международном коммерческом арбитраже заложен принцип добровольности исполнения решения.

  1. Если решение третейского 
    суда добровольно не исполняется, вступает в силу процедура принудительного 
    исполнения решений третейских судов: взыскатель обращается в соответствующий 
    арбитражный суд по месту третейского 
    разбирательства с заявлением о 
    выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решений 
    третейских судов.
  2. Принудительное исполнение производится на основании исполнительного 
    листа, который может быть выдан 
    взыскателю после вступления решения 
    в законную силу.
  3. Следует иметь в виду, что порядок совершения исполнительных действий определяется действующим 
    гражданско-процессуальным законодательством 
    и законодательством в области 
    исполнительного производства.

Представляется интересным тот факт, что в некоторых странах 
третейские суды являются звеньями судебной системы.

К примеру, в Финляндии, по приблизительной оценке экспертов, ежегодно выносится около 100 решений 
третейских судов с участием финского лица хотя бы с одной стороны и 10 — с участием иностранных лиц 
с обеих сторон.

Основным, постоянно действующим третейским судом Финляндии является Арбитражная комиссия при Центральной торговой палате Финляндии.

В мировой практике наиболее известными и авторитетными арбитражами 
являются Арбитражный институт торговой палаты города Стокгольма (Швеция), Международный 
арбитражный суд Международной 
торговой палаты в Париже, Лондонский международный третейский суд, Международный 
арбитражный суд федеральной 
палаты экономики в Вене (Австрия).

2.3. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

До недавнего времени 
необходимым условием реализации права 
предпринимателя на обращение с 
иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного порядка 
урегулирования споров.

Спор мог быть передан 
на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер 
по непосредственному урегулированию спора в установленном порядке (за исключением требований организаций 
и граждан-предпринимателей о признании 
недействительными актов государственных 
и иных органов, об обжаловании отказа в государственной регистрации 
организации и т.д.).

В настоящее время Положение 
о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24 июня 1992 г., признано утратившим силу, а досудебный (претензионный), порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров.

Если федеральным законом 
или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может 
быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка6.

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может 
быть заявлено в суд только после 
отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок (п.2 ст.452).

Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами «О связи», «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации», «О почтовой связи и др.

Внесудебные формы защиты прав предпринимателей: вопросы теории и практики (Геннадий Нам — адвокат Алматинской городской коллегии адвокатов)

  • Внесудебные формы защиты прав предпринимателей: вопросы теории и практики
  • Геннадий Нам —
  • адвокат Алматинской городской
  • коллегии адвокатов

С 1 января 2016 г.

вступил в силу Предпринимательский кодекс РК призванный урегулировать вопросы предпринимательской деятельности, государственно-частного партнерства, защиту прав предпринимателей, в том числе от неправомерных действий должностных лиц и пр.

Меня, как практикующего юриста особенно заинтересовала глава 27 кодекса которая посвящена внесудебным формам защиты прав субъектов предпринимательства и их исполнение.

То, что субъекты предпринимательства вправе обратиться в арбитраж, в целях разрешения спора как альтернативной форме разбирательства осуществляемого судом, не вызывает каких-либо вопросов, поскольку механизм арбитражного (третейского) разбирательства и исполнение его решений существует давно и отлажен. Поэтому каких-либо неясностей, в этом вопросе нет.

Читайте также:  Погашение ипотечного кредита досрочно в рф: правовые особенности

Однако много вопросов возникает по результатам внесудебного урегулирования спора с участием посредников, т.е. медиаторов и адвокатов с последующим заключением медиативного или партисипативного соглашений сторонами конфликта и их исполнением.

Согласно ст. 303, 305 и 306 этого кодекса медиация и партисипативная процедура между предпринимателями по разрешению спорного вопроса, может проводиться до обращения в суд с исковым заявлением которая именуется внесудебной формой защиты нарушенных или оспариваемых прав предпринимателя. Об этом также записано в п. 2 ст. 20 Закона РК «О медиации».

В соответствие с предписанием кодекса, лицо чьи права оказались нарушенными, вначале обязан обратиться к должнику с письменной претензией (ст. 302). Последний, получив претензию, должен ответить на нее посредством признания долга или отвергнуть ее полностью, либо в части.

В случае, не признания долга либо возникновения разногласия относительно его размера или основания его возникновения, кредитор и должник вправе обратиться к медиатору или адвокатам представляющие их интересы, разрешить возникший конфликт и закрепить достигнутый результат в медиативным или партисипативном соглашениях.

В случае, если стороны решат разрешить свой конфликт посредством медиации, то они должны выбрать медиатора из числа членов той или иной медиаторской организации и заключить договор на проведение медиации (ст. 21 Закона РК «О медиации»). В связи с этим может возникнуть две ситуации.

Первая, стороны пришли к согласию и это согласие закреплено в медиативном или партисипативном соглашениях. Вторая, примирение не состоялось и каждая из сторон настаивает на своем.

Рассмотрим правовые последствия первой ситуации, когда стороны заключили медиативное или партисипативное соглашение и тем самым взяли на себя добровольно исполнить принятое обязательство. Если они будут исполнены, то каких-либо проблем и вопросов не возникает.

Но если в последующем, одна из сторон, а это будет должник, не станет исполнять взятое на себя обязательство в силу разных причин полностью либо в части, то каковы последствия этого для обоих лиц. Возможно ли в таком случае включить механизм принудительного исполнения такого соглашения.

Анализ содержания нового ГПК РК (далее — ГПК) показывает, что такого механизма в кодексе нет.

Дело в том, что при заключении медиативного или партисипативного соглашений в ходе предварительного судебного заседания на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и утверждения его судом, либо в ходе самого судебного разбирательства, до ухода суда в совещательную комнату, то в случае не исполнения добровольно принятого обязательства любой стороной, суд наделен правом выписать исполнительный лист и направить его судебному исполнителю на принудительное исполнение (ч. 2 ст. 178, ч. 4 ст. 180, ч. 4 ст. 182 ГПК). То же самое следует из смысла содержания пп. 5) п. 1 ст. 11 Закона РК «О медиации». При внесудебном урегулировании спора, сам спор разрешается в отсутствии судьи, т.е. судьи как одного из главных участников процесса судебного разбирательства. Во внесудебном разбирательстве, он не присутствует. Более того, он даже не в курсе сути спора и не имеет представления о том, что есть лица (предприниматели) которые связаны между собой какими-то материально-правовыми отношениями и разрешили имеющийся спор посредством медиативного соглашения. Далее, при разрешении спора вне суда, отсутствует главный документ с чего начинается весь процесс и запускается механизм судебного разбирательства — исковое заявление адресованное суду.

В п. 9 ст. 27 Закона РК «О медиации», в отличии от ГПК, предусмотрены иные полномочия лица по отношению к стороне, не исполняющей медиативное соглашение — «в случае уклонения от исполнения соглашения заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с заявлением об исполнении обязательства по соглашению в порядке упрощенного письменного производства».

Что же из себя представляет упрощенное письменное производство. Согласно главы 13 ГПК такое производство возможно в случае, когда сторона чьи права оказались нарушенными, подает в суд исковое заявление и по данному исковому заявлению возбуждено гражданское дело. Далее в пп. 6) ч. 1 ст.

145 ГПК записано, что «в порядке упрощенного (письменного) производства подлежат рассмотрению дела: 6) об исполнении соглашения по спорам, связанным с предпринимательской, инвестиционной деятельностью, заключенных в порядке досудебного урегулирования в случаях, установленных законом или предусмотренных договором».

В данном случае под письменным производством имеется в виду медиативное или партисипативное соглашение. Так вот, ключевым понятием использованным в данном тексте статьи является «досудебное урегулировании». Законодатель же употребляет в двух законах разные понятия.

В Предпринимательском кодексе, это «внесудебное урегулирование спора», в ГПК — «досудебное урегулирование спора». При этом, оба понятия не тождественны. В процессуальном праве под понятием «досудебное урегулирование спора» принято понимать претензионную работу, которая как правило, предшествует судебному разбирательству.

Понятие же «внесудебное урегулирование спора» — это процедура урегулирования спора между сторонами с помощью лица, именуемого посредником (медиатор или адвокат). Как было сказано ранее, при внесудебном урегулировании спора посредством обращения к медиатору, исковое заявление не готовится и не предъявляется.

Следующее, из смысла и буквального понимания главы 13 ГПК и норм изложенных в ней следует, что положение пп. 6) ч. 1 ст. 145 ГПК подлежит реализации и применению в том случае, когда медиативное соглашение было заключено на стадии подготовки дела к судебному разбирательству или самого судебного разбирательства и оно было утверждено судом.

Если же указанное выше соглашение было подготовлено и подписано сторонами при внесудебном урегулировании, то пп. 6) ч. 1 ст. 145 ГПК не применим, исходя из буквального его содержания и понимания.

Полагаю, что проблематичным будет и принудительное исполнение партисипативного соглашения заключенного в ходе внесудебного урегулирования спора. Так ч. 2 ст. 182 ГПК отсылая к ст.

178 ГПК регламентирует исполнение об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры аналогично тому, как надлежит исполнить в принудительном порядке мировое соглашение, т.е. посредством выписывания исполнительного листа.

Однако данные нормы подлежат применению при принудительном исполнении партисипативного соглашения которое было заключено на стадии подготовки дела к судебному разбирательству или самого судебного разбирательства при условии, что это соглашение утверждено судом.

Но в случае заключения такого соглашения по результатам внесудебного урегулирования спора, эти положения ГПК применимы быть не могут, поскольку такое соглашение судом не утверждается. Во всяком случае, из прочтения анализируемых законов, подобное не следует.

Возможен и второй вариант развития события, когда сторонам спора не удалось разрешить имеющийся конфликт. Что же надлежит делать стороне, чьи права оказались нарушенными.

Полагаю, что в суд необходимо подать исковое заявление в общем порядке либо заявление о выдаче судебного приказа.

Последний наиболее предпочтителен, если есть договор, акты выполненных работ и сверки, подписанные сторонами и в отзыве на претензию содержится признание долга (пп. 2) ст. 135 ГПК).

Другим вопросом, который для предпринимателей является актуальным и важным, как обеспечить исполнение медиативного или партисипативного соглашения заключенного по завершению внесудебного урегулирования спора.

Когда подается иск в суд, то истец, как правило, просит суд наложить арест на расчетные счета в банке ответчика или ограничить в распоряжении имуществом, в пределах заявленной суммы иска.

При наличии такого требования в самом исковом заявлении или в отдельно поданном заявлении, судья обязан рассмотреть его в день вынесения определения о возбуждении гражданского дела, либо в день поступления отдельного заявления в суд от истца.

По результатам рассмотрения заявления об обеспечении иска, судья или суд выносит определение об удовлетворении заявления с указанием конкретных обеспечительных мер, либо отказывает в удовлетворении такого заявления (ст. 157 ГПК). Однако при внесудебном урегулировании спора по правилам Предпринимательского кодекса РК, судья не вправе выносить какой-либо акт ограничивающий права предпринимателя, поскольку он в этом споре постороннее лицо.

Полагаю, что именно это и будет препятствием в распространении внесудебного урегулирования спора среди предпринимателей, поскольку невозможно будет оперативно и своевременно наложить ограничение на имущество должника в целях обеспечения иска.

Пока суд рассмотрит медиативное или партисипативное соглашение в порядке упрощенного производства и вынесет решение о их исполнении, должник успеет увести имущество от взыскания, особенно денежные средства со счетов в банке.

Для лица чьи права были нарушены, в нашем случае предпринимателя, важно не заполучить решение суда, а будет ли оно исполнено виновным и в какие сроки.

В реальной жизни возможны и другие ситуации, разрешение которых должно найти отражение на законодательном уровне.

В частности, как надлежит урегулировать спор во внесудебном порядке если должник пожелает предъявить кредитору встречные требования, как связанные с предметом спора, так и не связанные.

Подготовить и подать встречное исковое заявление он не может, поскольку к нему самому кредитор никакого иска не предъявлял. Юридическая же природа и предназначение претензии, совсем другая, чем у искового заявления. Подавать же на претензию другую претензию, абсурдно.

Не редки будут и такие случаи. В медиативном или партисипативном соглашениях заключенных по результатам внесудебного урегулирования конфликта оказались затронутыми или ущемленными права или интересы третьих лиц, не являющихся стороной спорного правоотношения.

Согласно ГПК, в случае возникновения аналогичной ситуации в суде, то суд не утверждает эти соглашения, а исковое заявление подлежит рассмотрению в общем порядке с вынесением решения. При внесудебном урегулировании спора, подобное не возможно, поскольку судье даже не известно, что такое урегулирование конфликта состоялось.

Поэтому выносить решение, к тому же в порядке упрощенного производства, суд не сможет.

Все высказанное, но главное отсутствие не сложного, ясного и не противоречивого механизма исполнения принятых соглашений по результатам внесудебного урегулирования спора, делает данный институт недостаточно привлекательным, а поставленная цель разгрузить суды и сделать разрешение спора между предпринимателями цивилизованным, не достигается.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *