Методы правового регулирования в международном частном праве: различие коллизионно-правовых от материально-правовых норм

Особенность международного частного права как полисистемного комплекса определяется не только характерными чертами его предмета и источников. Специфичен также и метод (способ) правового регулирования, используемый в МЧП.

Его основной задачей является устранение возникающей в процессе осуществления международных отношений частноправового характера «коллизии» законов (от лат.

collisio – столкновение), при которой два или более нормативных акта из различных правовых систем одновременно претендуют на урегулирование одного и того же фактического состава.

Такая ситуация достаточно редка в тех случаях, когда общественное отношение возникает между субъектами одной и той же государственной принадлежности и в рамках границ конкретного государства.

Однако если оно имеет одну или несколько составляющих, придающих соответствующему отношению международный характер, то подобный фактический состав как бы одновременно «привязывается» сразу к нескольким правовым системам, каждая из которых потенциально может быть использована в данном случае.

Поэтому задача правоприменителя значительно усложняется, так как из всех систем, претендующих на регулирование взаимоотношений субъектов, необходимо выбрать одну.

Как бы ни были значительны достижения в унификации права, по-прежнему остаются Существенными различия в регулировании частноправовых отношений (Даже в рамках правовых систем, принадлежащих к одной и той же правовой семье, и более того – применительно к истолкованию правил одного и того же закона, действующего в разных странах)» как МЧП при помощи использования коллизионного и материально-правового способов регулирования, каждому из которых присущи свои достоинства и недостатки.

Коллизионный способ регулирования. Ему международное частное право фактически обязано своим рождением и дальнейшим развитием. Проблема выбора надлежащего источника регулирования решается в данном случае посредством использования специальных коллизионных норм, формулирующих принципы, на основе которых определяется применимое материальное право.

Коллизионный способ регулирования иногда называют отсылочным, поскольку, по мнению некоторых исследователей, коллизионная норма лишь «передает» соответствующие отношения на разрешение компетентного правопорядка, а не регулирует их сама. С этой точкой зрения нельзя согласиться.

Несмотря на кажущуюся простоту, применение коллизионного способа сопряжено с рядом объективных трудностей и недостатков, которые значительно снижают эффективность его действия.

Во-первых, указанный способ не способствует достижению единообразия разрешения одинаковых по содержанию правовых споров или других конфликтных ситуаций между контрагентами в судах различных государств, так как нормы национальных правовых систем могут по-разному подходить к регулированию одних и тех же отношений. Здесь мы имеем дело с феноменом, который в доктрине международного частного права получил наименование «хромающие отношения».

Во-вторых, так как коллизионные нормы содержатся в законодательстве различных государств, возникает коллизия между самими этими нормами.

Поэтому иностранное право, к которому отсылает коллизионная норма, может в свою очередь предусмотреть необходимость применения нормативных предписаний первого государства или какой-нибудь третьей страны.

Другими словами, в данном случае ни одна из национальных правовых систем может не признать себя компетентной в регулировании спорного правоотношения.

В последнее время международное сообщество предпринимает значительные усилия по устранению противоречий между коллизионными нормами различных стран. Для этой цели используются международные договоры, заключаемые между государствами.

Их участники принимают на себя обязательства применять сформулированные в таких соглашениях единообразные коллизионные нормы по определенному кругу отношений, входящих в предмет регулирования МЧП.

Однако прогресс, достигнутый сегодня в этой области, все еще нельзя признать существенным.

В-третьих, коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, национален по своей сути.

Материальный закон, к применению которого неизбежно приводит коллизионный метод, в подавляющем большинстве случаев будет являться внутренним законом конкретного государства, изначально не рассчитанным на регулирование отношений типа МНН.

В-четвертых, в тех случаях, когда в соответствии с коллизионными нормами подлежит применению иностранное право, возникает серьезная проблема уяснения его содержания, толкования и принципов реализации.

Проведение качественной работы в этой области представляет значительную сложность для национальных правоохранительных органов разных стран, которые, конечно же, не могут знать право иностранного государства с такой степенью детальности, как свое.

Материально-правовой метод регулирования. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулирую поведение субъектов отношений типа МНН без помощи коллизионных механизмов.

Появление материально-правового метода было вызвано стремлением участников международного общения заменить разноречивые положения национального законодательства отдельных стран системой однородных нормативных предписаний, предназначенных для непосредственного регулирования международных немежгосударственных невластных отношений. Первоначально этот метод, применялся только в области международной торговли – сферы, для регулирования которой национальное прав было наименее приспособлено, а затем распространился на другие институты международного частного права включая международный гражданский процесс.

В настоящее время основной формой достижения унификации материально-правового регулирования отношений в области МЧП является заключение международный, договоров. Как правило, все они являются итогом многолетней напряженной работы международных организаций; и конференций и отражают баланс интересов отдельны государств в соответствующих вопросах.

Унификация норм международного частного права возможна сегодня также посредством утверждения международно-правовых обычаев, вырабатываемых на основе широкой и единообразной практики международного сотрудничества.

Наконец, в качестве неправовых вспомогательных унифицированных норм, оказывающих воздействие на регулирование отношений типа МНН, следует рассматривать рекомендации межправительственных и неправительственных международных организаций и ассоциаций (например, Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г.

, публикации Международной торговой палаты в Париже или типовые договоры на поставку готовых изделий, разрабатываемые различными международными торговыми ассоциациями), а также международные обыкновения.

Как и коллизионный метод, метод материально-правового регулирования отношений типа МНН обладает рядом недостатков, к числу которых можно, в частности, отнести:

1) сравнительно узкую предметную сферу распространения унифицированных материальных норм.

Данный факт объясняется нежеланием государств на современном этапе развития международных отношений отказываться в ряде случаев от национально-правового регулирования отношений, входящих в предмет МЧП, в пользу регулирования международно-правового, полноценная реализация которого заведомо связана для них со значительными финансовыми, организационными и психологическими трудностями;

2) наличие значительного количества пробелов и нечетких формулировок в текстах актов, содержащих унифицированные нормы.

Даже в тех случаях, когда государства пришли к согласию относительно необходимости разработки того или иного договора, они не всегда способны прийти к такому соглашению относительно содержания составляющих его норм.

Поэтому многие международные источники МЧП носят обобщенный и неполный характер, что снижает их регулятивные возможности и иногда может привести к необходимости их детализации на уровне национального законодательства. В последнем случае регулирование отношений будет уже невозможным без использования коллизионного метода;

3) диспозитивный характер предписаний большинства унифицированных норм.

Стремление расширить предметную сферу международных источников МЧП и количество субъектов, на которые они распространяли бы свое действие, вынуждают создателей международных договоров и конвенций в большинстве случаев отказываться от использования в их текстах положений императивного характера. Это обстоятельство открывает вполне легальные пути для выборочного применения участниками международных немежгосударственных невластных отношений такого рода источников или даже сознательного их игнорирования;

4) сам по себе факт наличия унифицированных норм не устраняет проблемы их единообразного применения. Одинаковые категории и понятия, используемые в международно-правовых источниках МЧП, могут по-разному пониматься, толковаться и использоваться в разных странах.

3. Коллизионный и материально-правовой методы регулирования в международном частном праве

Это
два основных метода регулирования
отношений, являющихся предметом МЧП. В
МЧП они тесно соприкасаются, пересекаются,
стремясь к общей цели наибольшего
урегулирования отношений — цели
уничтожения пробелов в праве. Третий
метод — унификация — пока не имеет такого
значения для регулирования данных
отношений.

Коллизионный
метод
не
создает новой нормы права. Хотя данный
вопрос в теории является спорным.
Коллизионная норма — результат работы
коллизионного метода — отсылает к уже
существующей норме, норма определяет,
какая правовая система будет регулирующей.

Необходимость
коллизионного метода регулирования
возникает в тех случаях, когда образуется
неопределенность в правоприменении,
происходит коллизия двух или нескольких
правовых систем. И тогда на помощь
приходит коллизионная норма, отсылая
к законодательству одной из стран.

Материально-правовой
способ
в противоположность коллизионному
создает новую норму права, напрямую
регулирующую отношения. Следовательно,
можно сделать вывод о том, что коллизионный
метод — метод непрямого регулирования.

  • В
    теории метод материально-правого
    регулирования считается специальным.
    Он более всего учиты-
  • вает
    реалии отношений.
  • Коллизионный
    метод является оперативным, он учитывает
    все изменения в правовой системе, к
    которой отсылает, и является более
    гибким и простым для законодателя.
  • Материально-правовой
    метод требует более глубокого анализа
    внутренней мировой ситуации (экономической,
    социальной, правовой), анализа
    правоприменительной практики.
  • Материально-правовой
    метод имеет два уровня регулирования
    — международный и внутригосударственный.

Приведем.примеры
коллизионного и материальноправового
регулирования.

Изобилует
примерами коллизионного регулирования
ч. 3 Гражданского кодекса РФ. Например,
положение юридического лица определяется
его личным законом -налицо коллизионное
регулирование отношений.

Или положение
0 признании физического лица безвестно
отсутствующим и объявлении физического
лица умершим: признание в Российской
Федерации физического лица безвестно
отсутствующим и объявление физического
лица умершим подчиняются российскому
праву.

Норма ГК отсылает к национальному
законодательству субъекта или российскому
законодательству, в совокупности с
которыми будет разрешаться вопрос о
праве.

4. Система международного частного права

В своей
основе система российского международного
частного права, предметом которого
являются отношения частноправового
характера, возникающие в условиях
международной жизни, близка к пандект-ной
системе
отечественного
гражданского права с ее Общей и Особенной
частями.

Нормы, регламентирующие семейные
и трудовые отношения, осложненные
иностранным элементом, формируют
подсистему международного частного
права.

Высокая степень обособления
характеризует комплексы норм международного
частного права, действующих в области
торгового мореплавания и трудовых
отношений (система этих норм нередко
обозначается как международное частное
морское право и международное частное
торговое право).

  1. Система
    международного частного права в общем
    виде включает в себя нормы, регламентирующие:
  2. 1) защиту
    прав и интересов российских субъектов
    права за рубежом;
  3. 2) правовое
    положение иностранных граждан и лиц
    без гражданства, иностранных юридических
    лиц как участников международного
    гражданского оборота;
  4. 3) участие
    государства, международных организаций,
    их представителей и должностных лиц в
    гражданско-правовых отношениях,
    осложненных иностранным элементом;
  5. 4) основания
    возникновения и порядок осуществления
    вещных прав, включая право на инвестиции;
  6. 5) договорные
    и внедоговорные обязательства;
  7. 6) исключительные
    права и результаты интеллектуальной
    деятельности;
  8. 7) отношения
    по наследованию;
  9. 8) семейно-брачные
    отношения;
  10. 9) трудовые
    отношения;
Читайте также:  Шенгенская виза: срок оформления, виды виз и список документов, стоимость процедуры, полезные советы

10) международный
коммерческий арбитраж и международный
гражданский процесс. Правоотношения и
соответственно правоположения, названные
выше, входят в систему норм международного
частного права постольку, поскольку
они специально предназначены для
регулирования правоотношений, осложненных
иностранным элементом.

Вопрос
о системе международного частного права
имеет два аспекта.

1. Нормативный
состав международного частного права
как самостоятельной отрасли права и
его система.

2. Система
правоведения учебного курса.

Что
касается системы учебного курса, то ее
можно разделить на две части: Общую и
Особенную. В Общую часть международного
частного права как науки входят вопросы,
которые описывают наиболее общие
положения, которые охватывают международное
частное право в целом.

Сюда можно отнести
разделы, в которых описываются: общие
понятия, предмет и система международного
частного права, источники, гражданско-правовое
положение физических, юридических лиц,
государства как участника гражданско-правовых
отношений.

Также в общей части
международного частного права как
учебного курса раскрывается его история.

Особенную
часть международного частного права
как учебного курса обычно составляют
такие разделы, как: право собственности
и другие вещные права, правовое
регулирование иностранных инвестиций,
договорные обязательства, обязательства
из причинения вреда, семейное,
наследственное право, трудовые отношения,
рассмотрение споров в судебном порядке.
Таким образом, здесь рассматриваются
те нормы, которые регулируют частноправовые
отношения, которые осложнены иностранным
элементом.

Коллизионно-правовой и материально-правовой методы органично дополняют друг друга. Нет главного метода

Выделяют два метода правового регулирования, используемых в международном частном праве:

1) коллизионно-правовой метод правового регулирования

Сущность– выбор компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Во внутреннем праве государств есть особые нормы – коллизионные нормы, которые содержат правила выбора права. Они тем или иным образом указывают, право какого государства должно быть применено для урегулирования частноправовых отношений, ослажненных иностранным элементом.

В ст.1186 ГК РФ (ч.

3) право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в РФ.

Выражение «право, подлежащее применению» присутствует в том или ином виде во всех нормах раздела 6 ГК РФ. Он представляет собой свод коллизионных нормы, направленных на регламентацию гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Т.о., выбор права (коллизионно-правовой способ регулирования) осуществляются посредством коллизионных норм, которые содержат предписание о том, право какого государства надо применить.

Коллизионная норма – это норма отсылочного характера, которая не регулирует правоотношение, не содержит правил регулирующих правоотношения, а лишь отсылает к той правовой системе (а не к закону), которая должна быть применена.

Она включает два элемента: объем (указывает на конкретное правоотношение) и коллизионную привязка (указывает на применимое право).

Этот метод также называют отсылочным. Коллизионная норма, указывая применимый правопорядок отсылает к праву определенного государства. Коллизионная норма может отослать как к отечественному праву, так и к иностранному праву.

При этом имеют место две стадии регулирования:

— выбор права с помощью коллизионной нормы (разрешение коллизионной проблемы)

— применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон

Этот способ не прямой, а опосредованный – он осуществляется через регулирование материальными нормами права того государства, которое избрано посредством коллизионной нормы.

Это общий регулятор (определение правовой системы, но не нормы или института).

Он обеспечивает одностороннее регулирование (применимым правом ыступает право какого-либо одного государства, а право другого чаще всего не применяется).

Он является исторически первым способ регулирования в МЧП. Первые правила и первые доктрины появились тогда, когда стали возникать многочисленные коллизии права в результате развития взаимоотношений между государствами, в которых сложились свои нормы частного права.

Значительное время МЧП преимущественно и развивалось как коллизионное право. В некоторых странах (США, Англия, ФРГ, Япония) такой подход сохранился и по настоящее время.

Некоторые считают, что нужно отказаться от коллизионного метода и регулировать все конвенциями (материально-правовой метод).

При этом является наиболее трудным способом с точки зрения юридической техники. Коллизионные нормы разных государств как и нормы материального права по-разному решают коллизионные проблемы при регулировании однородных отношений.

В результате выбор права при одной и той де совокупность фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионным нормам какого государства он будет осуществляться. Иными словами, возникает коллизия коллизий, т.е. коллизия коллизионных норм. Это деструктивный фактор в организации международного делового оборота.

Пример из лекции: гражданка Ирана (мусульманка) вышла замуж за бразильца — потеряла свое гражданство по своему законодательству, но и не приобрела гражданства Бразилии, так как это не предусматривает законодательство Бразилии. Расхождение в содержании материального частного и коллизионного права различных государств приводит к появлению хромающих отношений, т.е.

отношений, которые по праву одного государства являются юридически действительными, а по праву другого – незаконными и не порождают юридических последствий. Это усложняет реализацию международных связей.

В целях совершенствования коллизионного способа регулирования с конца 19 века начался процесс унификации, т.е. создания унифицированных (единообразных) коллизионных норм.

Он идет в форме международных договоров между государствами, которые берут на себя международно-правовые обязательства применять сформулированные в договоре коллизионные нормы. По определенному кругу частноправовых отношений.

Их использование снимает частично недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации коллизии коллизий, а также снимает вероятность возникновения хромающих отношений, восполняет пробелы в национальном коллизионном праве.

Т.о., коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых формах:

  • национально-правовой(национальные коллизионные нормы, создаваемые государством единолично путем принятия законов)
  • международно-правовой (унификация коллизионных норм государствами на основе международных договоров)
  • Однако современное состояние МЧП дает основание говорить о постепенном снижении роли многочисленных коллизионных привязок и замене их небольшим числом основных принципов (например, принцип наиболее тесной связи, учет императивных норм, нахождение наиболее благоприятного порядка)

Коллизионная норма: порядок заключения брака/развода с иностранным элементом регулируется законодательством страны места заключения брака/развода. Идет отсылка, указывается применимое право.

Сразу за коллизионным методом должен быть применен материально-правовой метод.

2) материально-правовой метод (метод субстантивного регулирования)

Сущность – унификация материальных норм частного права. Причиной возникновения коллизионной проблемы являются различия в содержании частного права разных государств. Коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применены единообразные правовые нормы.

Это достигается созданием унифицированных материальных правовых норм. Материальное частное право — все частное право, кроме коллизионных норм. Это нормы устанавливающие права и обязанности участников соответствующих отношений.

Эти нормы напрямую непосредственно применяются к отношениям с иностранным элементом, миную коллизионную стадию выбора права.

Материально-правовой способ регулирования является прямым способом регулирования, то есть такой способ, при котором не возникает коллизионная проблема и не требуется ее решать. Унифицированные нормы регулируют отношения прямо, минуя коллизионную стадию.

Однако они применяются не прямо в том смысле, что они применяются через определенный национально-правовой механизм, придающий международной норме национально-правовую силу. Это специальный регулятор (определение конкретной нормы или института, а не правовой системы). Он обеспечивает многостороннее регулирование (общие усилия по формированию применимого права).

Обязательное условие унификации материального частного права является использование международно-правовых форм. Главным образом – международных договоров.

Только юридические обязательства государства, вытекающие из международного договора (реже – международно-правового обычая) о применении единообразных материальных норм, снимают коллизионную проблему и необходимость обращения к коллизионным нормам.

Пример: необходимо определить в какой форме заключать внешнеэкономический контракт договор международной купли-продажи товаров, работ и услуг (в ГК РФ письменная форма). Венская конвенция о договорах международной купли-продажи от 11.04.

1980 года есть письменная форма и устная форма (ст.11,12). Партнер предложил в устной, но в РФ не согласятся в устной форме (институт оговорок к международным договорам).

Для российских частных лиц, внешнеэкономический контракт может заключаться только в письменной форме

Наряду с унификацией существует процесс гармонизации. В рамках него правовые системы разных государств оказывают влияние друг на друга, что может вести к созданию одинаковых норм.

Кроме того, возрастает влияние на процесс сближения права принятие международными организациями модельных законов.

Однако с помощью гармонизации не преодолевается коллизия права, поскольку она не снимает коллизионный вопрос и необходимость выбора права.

Положения об унификации содержатся в ч.3 ст.1186 ГК РФ (ч.3, разд.6, гл.66). Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Возник процесс унификации материального частного права также в конце 19 века. Наибольшее применение унификация играет при регулировании торговых, транспортных, производственных, научно-технических, транспортных отношений.

В области торговли, например, Женевская конвенция о векселя 1930 года (Россия участвует), Женевская конвенция о чеках 1931 года, Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 год, Конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 года (Россия участвует), Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 года (Россия участвует). Унификация материального частного права – более совершенный способ регулирования, позволяющий снять все недостатки коллизионно-правового способа регулирования и обеспечить гармонизированное регулирование частноправовых отношений. Но пока что она не является преобладающим способом регулирования, охватив в основном только торговлю. В других областях господствует коллизионно-правовой способ регулирования.

Некоторые говорят о диспозитивном и императивном методе в МЧП – неправильно. В МЧП есть диспозитивные(право выбора субъектом поведения – правило автономии воли сторон) и императивные нормы (правила поведения, содержащие строгие предписания для субъекта)

Лекция №3. Методы правового регулирования: коллизионный и материально-правовой

Юридические  способы и средства, с помощью которых преодолеваются коллизии в праве, составляют методы МЧП. Следует различать два метода: коллизионный и материально-правовой.

Коллизионный метод

Коллизионная проблема решается с помощью этого метода путём выбора компетентного правопорядка. Во внутреннем праве государств есть особые нормы – коллизионные, которые содержат правила выбора применимого права.

В РФ  они содержатся в кодифицированном виде в VI разделе ГК РФ, в  VII разделе СК РФ, в  главе XXYI КТМ РФ; отдельные коллизионные нормы имеются в некоторых законах, например, в Законе РФ «О лизинге». Коллизионные нормы имеются также в международных договорах.

Читайте также:  Статья 16 фз рф от ветеранах – кому положена социальная помощь, в чем ее суть

Их называют унифицированными коллизионными нормами, поскольку они являются едиными для всех государств – участников таких международных договоров.

Таким образом, коллизионно-правовой метод регулирования означает выбор применимого права посредством коллизионных (национальных и унифицированных) правовых норм.

Этот метод ещё называют отсылочным, так как он не решает спор по существу, а лишь отсылает к компетентному правопорядку. При этом отсылка может быть как к праву суда, так и к иностранному праву.

В правовом регулировании в этом случае участвуют, как правило, две отрасли права: МЧП в лице его коллизионных норм и нормы избранного материального права (гражданского, семейного, трудового) соответствующего государства.

Однако термин «отсылочный» достаточно условно отражает сущность коллизионного метода регулирования, а вернее отражает лишь одну его черту (сторону).

Значит ли это, что международное частное право, выбрав с помощью коллизионных норм применимое право, устраняется от урегулирования спора, оставляя его целиком на усмотрение избранного национального права? Нет, конечно.

В МЧП есть целый ряд общих принципиальных положений, без которых невозможно правильное применение (или отказ в применении, ограничение применения), определение содержания, толкование  избранного иностранного права.

Это – правила о взаимности, национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, оговорка о публичном порядке, о непосредственно применимых императивных нормах и т.д. (гл.66 ГК РФ) (см. тему 4).

Вот почему, осуществляя выбор применимого права с помощью коллизионно-правового метода, МЧП активно участвует в регулировании общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, вместе с избранным применимым правом, устанавливая принципы такого применения. Таким образом, наряду со специальной коллизионной функцией,   МЧП осуществляет общую регулятивную функцию права.

     Таким образом, коллизионно-правовой метод регулирования можно определить как метод, определяющий с помощью коллизионных норм и общих принципов  МЧП право, применимое к общественным отношениям, осложнённым иностранным элементом, порядок определения его содержания и правила применения.

Основная цель МЧП – преодоление коллизий в праве здесь решается с помощью коллизионной функции (функции выбора применимого права) и соответствующего коллизионно-правового метода регулирования.    МЧП первоначально возникло как коллизионное право и в ряде стран до сих пор называется коллизионным, либо термин «МЧП» употребляется как синоним коллизионному праву.

Материально-правовой метод

Правовое регулирование общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, возможно не только с помощью коллизионных правовых норм путём выбора применимого национального права.

Второй путь — устранение различий в национальном праве стран с помощью создания унифицированных материальных правовых норм в международных договорах (конвенциях), непосредственно регулирующих ту или иную область отношений, осложнённых иностранным элементом.

     В разделе VI ГК РФ «Международное частное право» п.3 ст.1186 гласит: «Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается».

То есть, МЧП с помощью унифицированных материально-правовых норм может регулировать отношения с иностранным элементом непосредственно, не выбирая применимого права с помощью коллизионных норм.

  Таким образом,  основная цель МЧП — преодоление коллизий в праве решается не путём выбора применимого права, а путём унификации материально-правовых норм. Здесь задействована вторая специальная функция МЧП – унифицирующая.

В этом случае  МЧП также осуществляет организационную и охранительную функцию уже самостоятельно.

  • В настоящее время Россия является участницей целого ряда таких конвенций, устанавливающих унифицированные материальные нормы в области международных перевозок, охраны интеллектуальной собственности, договоров международной купли-продажи и др.
  • В юридической литературе пятидесятых годов XX столетия была даже высказана надежда, что международные соглашения создадут постепенно новую отрасль права, новое jus gentium – международное гражданское право.
  • Таким образом,  материально-правовым методом регулирования    в МЧП называется метод регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, с помощью унифицированных материально-правовых норм международных договоров.

К вопросу о роли коллизионного и материального методов регулирования в мчп

И МАТЕРИАЛЬНОГО МЕТОДОВ РЕГУЛИРОВАНИЯ В
МЧПА.В. ЗЕПАЛОВЗепалов Андрей
Витальевич, аспирант кафедры
международного частного права Московской
государственной юридической академии.

В
последнее время в литературе ведется
дискуссия относительно соотношения
материального и коллизионного методов
регулирования, места и роли коллизионного
метода, а также тенденции к снижению роли
коллизионного метода в МЧП .

Попробуем
проследить закономерности правового
регулирования международных частных
отношений для выявления особенностей
коллизионного и материально-правового
методов, актуальности их использования и
перспектив применения.

———————————

Кабатова Е.В.
Изменение роли коллизионного метода в
международном частном праве //
Международное частное право: современная
практика. М., 2001. С. 12; Рубанов А.А.
Теоретические основы международного
взаимодействия национальных правовых
систем. М., 1984; Жильцов А.Н., Муранов А.И.

Национальные кодификации в современном
международном частном праве. Тенденции и
противоречия в его развитии на пороге 3
тысячелетия // Международное частное право:
Иностранное законодательство. М., 2000 и др.Е.В.

Кабатова в работе, посвященной
изменению роли коллизионного метода, пишет:
«Необходимо отметить, что процесс сравнения
материально-правовых норм для отыскания
единственно необходимой не новый для
международного частного права, однако если
раньше он использовался как исключение, то
в настоящее время применяется весьма
широко. Такая динамика развития позволяет
предположить, что в дальнейшем этот процесс
будет развиваться и в отдаленном будущем
может вообще вытеснить классический
коллизионный метод» . Автор говорит о
снижении роли классических коллизионных
привязок и их замене небольшим числом
основных принципов, которые будут помогать
суду найти применимое право и которые уже
не будут являться коллизионным методом
регулирования в его классическом
понимании. ———————————

Кабатова Е.В. Указ. соч. С. 6 — 7.В целом
идея, получившая выражение в указанной
работе, имеет свое рациональное зерно.

Однако говорить об отходе от коллизионного
метода и его замене другими механизмами,
равно как и о снижении роли коллизионного
метода представляется не совсем
оправданным по двум причинам: во-первых,
коллизионный метод остается на сегодняшний
день актуальным, а, во-вторых, несмотря на
изменение содержания коллизионного метода,
он остается служить прежней цели —
примирению разноместных законов или
разрешению коллизионной проблемы.
Попробуем обосновать выдвинутые тезисы. Актуальность коллизионного метода
подтверждается рядом обстоятельств.

Во-первых, право регулирует общественные
отношения, которые представляют собой
материальное содержание и волевое
опосредование. Воля людей определяется
материальными и социальными потребностями,
присущими исторически конкретному типу
социально-экономического развития
общества.

В свою очередь, потребности,
преломленные через сознание людей,
становятся интересами личности, общества,
государства. В силу различия объективных
реальностей, в которых находятся разные
общности людей и государства, невозможна
полная унификация интересов.

Более того,
процесс глобализации предусматривает не
идентичность интересов разных наций, а
осознание общности основных интересов
международного сообщества. В объективной
реальности всегда будут существовать
разные интересы отдельных личностей и
государств, которые при этом будут
максимально согласованы с интересами
международного мирового сообщества .

Именно этим и объясняется различие в
правовом опосредовании общественных
отношений, возникающих по поводу этих
интересов. Такое различие логически ведет к
появлению коллизий между правовыми
системами, обслуживающими разные общества
и государства. В качестве примера можно
привести брачно-семейные отношения, в
которых большую роль играют исторические
корни.

Именно это различие и обусловливает
необходимость существования коллизионного
метода как метода, направленного на
сглаживание противоречий между различными
правовыми системами. ———————————

Кудашкин В.В.
Закономерности регулирования
международных частных отношений //
Московский журнал международного права. 2002.
N 3. С. 119.Конечно, нельзя утверждать, что
коллизионный метод — единственный метод,
направленный на «примирение» различных
правовых систем. Но, как уже было сказано,
полная унификация не представляется
возможной в силу явных различий в правовом
регулировании.

Основной сферой применения
материально-правового метода как
результата унификации являются отношения,
возникающие в международной хозяйственной
жизни, те отношения, которые возникают при
заключении и исполнении
внешнеэкономических сделок, при
осуществлении предпринимательской
деятельности.

Это отношения в сфере
торгового, научно-технического,
культурного международного
сотрудничества, порождающие «международный
хозяйственный оборот». Так, например,
Конвенция ООН о договорах международной
купли-продажи товаров 1980 г. ограничивает
свою сферу применения путем указания на то,
что она не применяется к купле-продаже
товаров для личных, семейных или домашних
целей (ст. 2) .

Такая ситуация диктуется
интернационализацией базисных отношений,
которые складываются в ходе международного
сотрудничества. Интернациональный
характер связей и отношений обусловливает
необходимость создания специального
адекватного механизма регулирования,
которым выступает материально-правовой
метод.

При этом исходной предпосылкой
интернационализации является объективная
готовность государств к единообразному
регулированию данных отношений. ———————————

Международное
частное право: Сборник нормативных актов /
Сост. Г.К. Дмитриева, М.В. Филимонова. М., 2004. С.
183.

Коллизионный метод, напротив,
является основным в регулировании
семейных, наследственных, трудовых
отношений с иностранным элементом.

То есть
тех отношений, которые, возникая в рамках
одного государства, не становятся
интернациональными в том смысле, о котором
говорилось выше. Такие отношения остаются
тесно связанными с национальными правовыми
системами.

Во-вторых, международное
частное право как таковое опосредует
взаимодействие различных национальных
правовых систем. При таком взаимодействии
регулирование отношений имеет
существенную особенность.

Она связана с
тем, что в системе внутригосударственных
отношений существует особая совокупность
общественных отношений и связей,
посредством которых системы связаны с
другими системами внутригосударственных
отношений — международные частные
отношения.

В силу того, что указанные
отношения имеют межсистемный характер, но
строго определенную привязку к системе
внутригосударственных отношений, их
правовое опосредование также имеет
привязку к ее надстройке, т.е. к
национальной правовой системе.

При этом
любая правовая система не исходит априори
из принадлежности правоотношения к себе и
регулировании этих отношений собственными
правовыми средствами. Об этом писал А.А.
Рубанов при исследовании закономерностей,
которые возникают при взаимодействии
национальных правовых систем . ———————————

Рубанов А.А.
Теоретические основы международного
взаимодействия национальных правовых
систем. М., 1984. С. 20 — 36.

Национальная
правовая система объективно должна
обладать и использовать комплекс правовых
средств, позволяющий определить
привязанность отношения с иностранным
элементом к той или иной правовой системе.

В
области частных отношений таким комплексом
является система коллизионных норм,
которая, будучи частью национальной
правовой системы, выступает как
опосредующее звено между ней и
общественным отношением с иностранным
элементом.

Читайте также:  Что делать и куда обращаться, если пропал человек?

Следует отметить, что любая
система — это целостное и устойчивое
образование. И свою целостность система
находит в единстве ее структурных
элементов. Но, как пишет Д.А. Керимов,
«система только в том случае является
системой, если она действует…

функционирует…» . То есть пассивное
сохранение стабильности не характеризует
систему исчерпывающим образом. Система
функционирует и развивается, вступая во
взаимодействие с «внешними раздражителями»
— другими системами.

———————————

Керимов Д.А. Философские основания
политико-правовых исследований. М., 1986. С.
231.Естественно, что возникающие при
взаимодействии связи не должны привести к
такому негативному воздействию на систему,
которое может произойти, если разорвать
существующую связь отношения и
национальной системы того или иного
государства .

Среди средств,
обеспечивающих стабильность правовой
системы, можно выделить императивные нормы,
имеющие особое значение , и публичный
порядок. Именно они формируют доминирующий
тип правового регулирования международных
частных отношений в той или иной области и
призваны обеспечивать стабильность
национальной системы права.

———————————

Кудашкин В.В.
Закономерности регулирования
международных частных отношений //
Московский журнал международного права. 2002.
N 3. С. 96 — 126. Кудашкин В.В. Указ. соч. С.
98.

Существование средств, направленных
на охрану системы от негативного внешнего
воздействия, дает основания предположить
существование и таких средств, которые были
бы направлены на развитие системы и ее
взаимодействие с другими системами.

Следует отметить, что правовая система
должна функционировать посредством
регулирования общественных отношений. При
этом на взаимодействии компонентов системы
лежит печать той системы, в состав которой
они входят, а функциональное
взаимодействие этих компонентов подчинено
единой цели, заданной данной системой .

Существует два способа правового
регулирования связей и отношений в системе
при ее функционировании, обусловленных
теми целями, которые заданы системой:
непосредственное и опосредованное.
Правовое регулирование связей и отношений
в рамках системы внутригосударственных
отношений происходит непосредственно.

В
тех сферах, где доминирующим является не
интерес государства, а баланс интересов
личности, общества и государства, правовое
регулирование международных частных
отношений осуществляется непосредственно
только в некоторых случаях, оставляя место
опосредованному регулированию . ———————————

См.: Керимов Д.А.
Философские основания политико-правовых
исследований. М., 1986. С. 224. См. по
данному вопросу: Сорокин В.Д. Правовое
регулирование: Предмет, метод, процесс
(макроуровень). СПб., 2003. С. 102.Что же такое
опосредованное регулирование?
Коллизионное право как социальное явление
относится к надстройке системы
внутригосударственных отношений.

Его
специфика заключается в той социальной
функции, которую оно осуществляет как
особый элемент правовой надстройки. А
именно, в правовом опосредовании
надстроечных отношений над международными
частными отношениями — правоотношений с
иностранным элементом. Как подчеркивает
М.И.

Брун, «каждая коллизионная норма, без
сомнения, приводится в движение только при
наличности частноправового отношения, но
охраняет она не специальные интересы
субъектов этого отношения, а
территориальные и личные пределы действия
законов гражданского оборота» .

Возникающее при этом коллизионное
правоотношение является опосредующим
звеном между международным частным
отношением и материальной нормой,
применимой национально-правовой системой.
В этом состоит его юридическая природа . ———————————

Брун М.И.
Введение в международное частное право.
Петроград, 1915. С. 77. Кудашкин В.В.
Закономерности регулирования
международных частных отношений //
Московский журнал международного права. 2002.
N 3. С. 115.

Обобщая вышесказанное, можно
утверждать, что опосредованное
регулирование международных частных
отношений обусловлено, с одной стороны,
межсистемным характером данных
правоотношений, а с другой — привязанностью
данных отношений к конкретной национальной
правовой системе средств их правового
регулирования .

То есть существование
коллизионного метода объясняется
необходимостью учитывать в ряде случаев
как требования национальной правовой
системы, так и связь отношений с
иностранными правовыми системами.

При этом
если правовое регулирование направлено на
обеспечение взаимодействия двух
национальных правовых систем, то способы и
средства, прежде всего, обеспечивают выбор
применимого права, которое наиболее
подходит для регулирования именно этих
отношений, содержащих иностранный элемент.
Речь идет об использовании коллизионного
метода.

Если же в рамках данных отношений с
иностранным элементом основной задачей
является сохранение стабильности и
устойчивости национальной системы права,
то правовые средства направлены на
пресечение любого возмущающего
воздействия на национальную систему права.
И в данном случае коллизионный метод
ограничивается непосредственным
регулированием, осуществляемым
национальными материальными нормами. ———————————

Кудашкин В.В.
Закономерности регулирования
международных частных отношений //
Московский журнал международного права. 2002.
N 3. С. 114.

Сказанное наглядно показывает
необходимость существования коллизионного
метода регулирования.

Однако оно не
раскрывает содержание данных методов, в то
время как нас интересует и вопрос о
содержании коллизионного метода и
изменении этого содержания в соответствии
с объективными потребностями реалии.

В
рамках поставленного вопроса о содержании
коллизионного метода определенный интерес
представляет работа Е.В.

Кабатовой, в
которой автор, рассматривая тенденции
развития правового регулирования в
международном частном праве, говорит о
повсеместном введении гибких принципов
определения права, подлежащего применению,
например, принципа «наиболее тесной связи»
.

Автор отмечает, что тесная связь,
появившись исключительно в рамках
регулирования договорных отношений, в
настоящее время применяется в деликатных и
семейных отношениях, а также при
определении личного закона лица и в других
случаях . Интересно, что нигде в работе не
приводится примеров, касающихся семейных и
деликатных правоотношений.

Между тем,
принцип тесной связи не проявляется в
приведенных сферах в чистом виде,
своеобразными проводниками тесной связи
являются те коллизионные нормы, которые
регулируют выбор применимого права. Н.Ю.

Ерпылева пишет, что тесная связь
обеспечивается наличием особого
коллизионного инструмента, которым
выступает коллизионная норма, а точнее, ее
привязка . Таким образом, признается, что
тесная связь получает свое выражение в
привязке любой коллизионной нормы. Так как
сами коллизионные привязки складывались в
течение долгого времени, в связи с
развитием торговли и других экономических
связей между различными общностями, они
сами собой вобрали

Методы правового регулирования в международном частном праве

Гражданско-правовой характер отношений, являющихся предметом международного частного права, позволяет дать следующую характеристику методов, применяемых в международном частном праве:

1) Общее правовое положение субъектов характеризуется их равенством, определяемым их статусом собственников имущества, вовлеченного в международный гражданский оборот, а также эквивалентностью и возмездностью правоотношений; другой специфической чертой правового положения субъектов международного частного права является их правовая самостоятельность и инициатива, опять-таки определяемая имущественным характером правоотношений;

2) для гражданско-правовых отношений наиболее типичными юридическими фактами являются сделки, договоры, уступки права требования, завещание, причинение вреда и др. В международном частном праве основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношений сторон также выступают перечисленные факты.

Однако наличие иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным частным правом, порождает ряд особенностей, связанных с действием юридических фактов в международном частном праве.

Одна из них заключается в том, что существо правоотношения может регулироваться одним правом, а основания возникновения правоотношения — по другому праву;

3) способ формирования юридических прав и обязанностей субъектов правоотношения в международном частном праве отражает метод, которым определяются права и обязанности сторон — путем обязательных предписаний или дозволений, оставляющих место для усмотрения сторон.

Гражданско-правовой метод в целом характеризуется как диспозитивный, дозволительный.

Это проявляется в наличии большого числа диспозитивных норм (императивные нормы выполняют вспомогательную функцию), влияющих на правовое положение субъектов гражданского права — они обладают свободой выбора конкретных путей реализации своей правоспособности, В международном частном праве такая самостоятельность субъектов в выборе правовых средств выражена в принципе автономии воли сторон. Стороны сами могут договориться, правом какого государства будут регулироваться их права и обязанности по конкретному отношению.

Самостоятельность субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом проявляется также и в том, что стороны могут избрать для регулирования своих отношений не только право какого-либо конкретного государства, но могут руководствоваться международными обычаями и обыкновениями;

4) способы правовой защиты. Защита прав и интересов субъектов гражданско-правовых отношений осуществляется в судебном или арбитражном порядке.

Гражданско-правовая ответственность имеет следующие черты: 1) она в основном носит имущественный характер; 2) она устанавливается главным образом в договорах.

Все эти черты присущи и гражданско-правовой ответственности в международном частном праве: защита прав осуществляется судом и арбитражем, ответственность носит имущественный характер.

Традиционно в международном частном праве выделяются два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой.

Первый заключается в том, что для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применено. Это возможно но лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства.

  • Материально правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого- либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве.
  • Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования в международном частном нраве может быть представлена следующим образом:
  • 1) Функции регулирования.

Коллизионно-правовой метод выполняет функцию общего регулирования, т.к. предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. «национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы.

Материально-правовой метод выполняет функцию специального регулирования, т.к предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы (например, международные коммерческие контракты, интеллектуальная собственность).

2) Определенность регулирования.

Коллизионно-правовой метод создает неопределенность правового регулирования, т.к. применимое право неизвестно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выборов применимого материального права должен выбрать коллизионную норму.

Материально-правовой метод создает большую определенность правового регулирования, та как применимое право заранее известно субъектам правоотношения. Подавляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных договорах; юридически обязательных для государств-участников.

3) Характер регулирования.

Коллизионно-правовой метод обеспечивает одностороннее регулирование, т.к. применимым правом выступает всегда право какого-либо одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.

Материально-правовой метод обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *